借用掛靠建筑資質行為的效力及法律風險防范

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借用掛靠建筑資質行為的效力及法律風險防范

建筑行業(yè)是國民經濟體系中一個重要的行業(yè)部門，而且建筑行業(yè)還具有很強的行業(yè)帶動性，在建筑上下游產業(yè)中已經形成了規(guī)模龐大的產業(yè)鏈。作為一個人力、物力、財力富集的國計民生行業(yè)，它的健康有序發(fā)展對國民經濟的穩(wěn)定運行及社會長治久安具有特殊的意義。

為了掌握好建筑市場的準入門檻，我國實行嚴格的建筑業(yè)企業(yè)資質等級制度。但是目前在我國建筑領域中卻非常普遍的存在借用掛靠建筑資質來規(guī)避這種嚴格的市場準入制度的行為。

一、我國目前的建筑資質法律體系及市場現(xiàn)狀

目前，我國法律框架中，對建筑企業(yè)資質進行規(guī)定的法規(guī)主要有《中華人民共和國建筑法》、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》、《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》。這三部法規(guī)共同構成了我國建筑企業(yè)資質管理的法律體系。

按照上述法規(guī)的規(guī)定，我國的建筑企業(yè)資質管理體系分三個序列：

(一)施工總承包企業(yè)資質，該資質又細分為房屋建筑、公路工程、鐵路工程、港口航道、水電、礦山、石化、市政、通信等十二個資質類別，每個類別內又根據(jù)企業(yè)工程業(yè)績以及經理、技術、財務人員的專業(yè)水平分為特級、一級、二級、三級，相應級別的企業(yè)可承攬一定范圍、一定規(guī)模的工程。

(二)專業(yè)承包企業(yè)資質則分為六十個類別的資質標準

(三)勞務分包企業(yè)資質包含十三個類別的資質標準。按照這個建筑資質體系序列，每個建筑企業(yè)在自己的資質范圍內承包工程。取得施工總承包資質的企業(yè)(以下簡稱施工總承包企業(yè))，可以承接施工總承包工程。取得專業(yè)承包資質的企業(yè)(以下簡稱專業(yè)承包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。取得勞務分包資質的企業(yè)(以下簡稱勞務分包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)。

盡管我國規(guī)定了體系復雜的建筑資質管理制度，實行嚴格的建筑市場準入制度。但是目前的建筑資質管理制度卻遭受了日趨激烈的建筑市場競爭的嚴峻考驗。特別是在中小型建筑工程施工市場，建筑企業(yè)資質管理規(guī)定往往與市場供需雙方的意愿發(fā)生激烈矛盾。

一方面是利潤誘人的建筑市場。但是另一方面我國對建筑資質的取得有嚴格的限制性條件。加之建筑市場發(fā)育不完善，招投標制度沒有得到有效落實。往往出現(xiàn)有資質的企業(yè)沒有承接工程的能力，而沒有資質的建筑從業(yè)者反而手握大量的工程項目市場機遇。

為了獲得較為豐厚的建筑行業(yè)收益，于是，“掛靠”(或借用)這種變通做法就應運而生了。

二、借用掛靠資質的法律性質及后果

所謂“掛靠”，是指單位或個人，在未取得相應建筑資質的前提下，借用符合資質的施工企業(yè)的名義承攬施工任務并向出借資質的施工企業(yè)交納一定“管理費”的行為。

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