借用掛靠建筑資質(zhì)行為的效力及法律風(fēng)險防范

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借用掛靠建筑資質(zhì)行為的效力及法律風(fēng)險防范

建筑行業(yè)是國民經(jīng)濟體系中一個重要的行業(yè)部門，而且建筑行業(yè)還具有很強的行業(yè)帶動性，在建筑上下游產(chǎn)業(yè)中已經(jīng)形成了規(guī)模龐大的產(chǎn)業(yè)鏈。作為一個人力、物力、財力富集的國計民生行業(yè)，它的健康有序發(fā)展對國民經(jīng)濟的穩(wěn)定運行及社會長治久安具有特殊的意義。

為了掌握好建筑市場的準(zhǔn)入門檻，我國實行嚴(yán)格的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級制度。但是目前在我國建筑領(lǐng)域中卻非常普遍的存在借用掛靠建筑資質(zhì)來規(guī)避這種嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度的行為。

一、我國目前的建筑資質(zhì)法律體系及市場現(xiàn)狀

目前，我國法律框架中，對建筑企業(yè)資質(zhì)進(jìn)行規(guī)定的法規(guī)主要有《中華人民共和國建筑法》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》。這三部法規(guī)共同構(gòu)成了我國建筑企業(yè)資質(zhì)管理的法律體系。

按照上述法規(guī)的規(guī)定，我國的建筑企業(yè)資質(zhì)管理體系分三個序列：

(一)施工總承包企業(yè)資質(zhì)，該資質(zhì)又細(xì)分為房屋建筑、公路工程、鐵路工程、港口航道、水電、礦山、石化、市政、通信等十二個資質(zhì)類別，每個類別內(nèi)又根據(jù)企業(yè)工程業(yè)績以及經(jīng)理、技術(shù)、財務(wù)人員的專業(yè)水平分為特級、一級、二級、三級，相應(yīng)級別的企業(yè)可承攬一定范圍、一定規(guī)模的工程。

(二)專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)則分為六十個類別的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)

(三)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)包含十三個類別的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。按照這個建筑資質(zhì)體系序列，每個建筑企業(yè)在自己的資質(zhì)范圍內(nèi)承包工程。取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)(以下簡稱施工總承包企業(yè))，可以承接施工總承包工程。取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)(以下簡稱專業(yè)承包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)(以下簡稱勞務(wù)分包企業(yè))，可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)�業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

盡管我國規(guī)定了體系復(fù)雜的建筑資質(zhì)管理制度，實行嚴(yán)格的建筑市場準(zhǔn)入制度。但是目前的建筑資質(zhì)管理制度卻遭受了日趨激烈的建筑市場競爭的嚴(yán)峻考驗。特別是在中小型建筑工程施工市場，建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定往往與市場供需雙方的意愿發(fā)生激烈矛盾。

一方面是利潤誘人的建筑市場。但是另一方面我國對建筑資質(zhì)的取得有嚴(yán)格的限制性條件。加之建筑市場發(fā)育不完善，招投標(biāo)制度沒有得到有效落實。往往出現(xiàn)有資質(zhì)的企業(yè)沒有承接工程的能力，而沒有資質(zhì)的建筑從業(yè)者反而手握大量的工程項目市場機遇。

為了獲得較為豐厚的建筑行業(yè)收益，于是，“掛靠”(或借用)這種變通做法就應(yīng)運而生了。

二、借用掛靠資質(zhì)的法律性質(zhì)及后果

所謂“掛靠”，是指單位或個人，在未取得相應(yīng)建筑資質(zhì)的前提下，借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向出借資質(zhì)的施工企業(yè)交納一定“管理費”的行為。

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